научная статья по теме КРЕДИТНЫЕ КОВЕНАНТЫ: РОССИЙСКАЯ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА Экономика и экономические науки
Текст научной статьи на тему «КРЕДИТНЫЕ КОВЕНАНТЫ: РОССИЙСКАЯ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА»
Кредитные ковенанты: российская судебная практи
Многие годы российские банки активно перенимали у своих зарубежных коллег такой популярный на Западе инструмент, как ковенанты. Считалось, что их наличие в кредитных договорах задает заемщикам минимальные стандарты поведения и существенно повышает вероятность своевременного погашения ссуд. Однако, когда в 2008-2009 гг. дефолты клиентов приобрели массовый характер, многие ковенанты не сработали, так как банки не смогли доказать в суде их правомерность. В статье предпринята попытка оценить текущий уровень развития кредитных ковенантов в России и разобраться в причинах отсутствия у них полной судебной защиты.
А.Н. АН И С ИМ О В, кандидат экономических наук, риск-менеджер
езусловно, применение ковенантов эффективно только в том случае, когда заемщик не может оспорить наложенные ими ограничения в судебном порядке. В англо-саксонском праве накоплена обширная судебная практика, подтверждающая правомерность применения практически любых ковенантов. В России же судьи ознакомились с этим понятием сравнительно недавно, и судебная практика находится пока на этапе становления.
В специальном Обзоре практики рассмотрения ковенантов (изданном адвокатским бюро «Линия права» в октябре 2011 г.) за период с 01.01.2010 по 10.10.2011 указывается на 29 судебных актов, в которых ковенантам давалась правовая оценка - 28 было вынесено в пользу банков и лишь 1 - в пользу заемщика. Эти решения предопределили общий вывод исследования: на данный момент в России складывается устойчивая практика предоставления ковенантам полной судебной защиты.
Как отмечено в Обзоре практики рассмотрения ковенантов (далее - Обзор), поддерживая правомерность использования ковенантов, арбитражные суды ссылаются на принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ) и основные начала (принципы) гражданского законодательства (ст. 1 ГК РФ). В судебных решениях указывается, что, «подписав договор о предоставлении кредита, заемщик соглашается со всеми его условиями, т.е. принимает на себя обязательства по выполнению всех условий договора. Соответственно, данные условия имеют для сторон обязательную силу» [1].
Несмотря на бесспорную значимость проведенного исследования, нельзя согласиться с категоричностью вывода о предоставлении ковенантам полной судебной защиты. Большинство (15 из 231) из приведенных в Обзоре решений касалось подтверждения стандартных событий дефолта (ухудшение финансового положения клиента, возникновение судебных разбирательств в отношении заемщика или его должностных лиц, смена руководства предприятия и т.д.). В трех случаях была оценена правомерность использования стандартных информационных ковенантов, в 4 - ковенанта о кредитовых оборотах. Еще в 2 судебных разбирательствах ковенанты упоминались лишь косвенно и им не давалось правовой оценки. Таким образом, спектр рассмотренных ковенантов оказался весьма узок.
Интересным представляется исследование C.B. Пыхтина, посвященное судебной практике в отношении оборотных ковенантов [2]. Он приводит 3 постановления Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа, в которых оборотные ковенанты были признаны незаконными по одному и тому же основанию (ограничение свободы заемщика в выборе контрагентов по обслуживанию банковских счетов).
Наличие столь противоречивых результатов побудило провести собственное исследование судебной практики в отношении ковенантов. С помощью информационной базы Высшего арбитражного суда РФ2 было найдено 34 дела, в которых банкам не удалось доказать право на применение ковенантов (табл. 1).
1 Из упомянутых выше 29 судебных актов в исследовании удалось обнаружить ссылки лишь на 23 дела.
Отрицательная судебная практика по
ПРАКТИКА Таблица 1
Существенное ухудшение финансового положения заемщика
Формулировка имеет достаточно общий характер, не позволяющий определить, что понимается под этим обстоятельством. Те доказательства, которые предоставил банк, очевидно не свидетельствуют о резком ухудшении финансового состояния должника Постановления ФАС* Уральского округа от 26.11.2008 по делу № А60-5876/2008-С2, от 21.01.2010 по делу № А60-15146/2009-С2
Банком не доказано наличие обстоятельств, которые, в соответствии с л. 3.3 Положения ЦБ РФ от 26.03.2004 № 254-П, позволяют сделать вывод об угрожающих негативных явлениях (тенденциях) в деятельности заемщика Решения АС Кемеровской области от 29.07.2008 по делу № А27-4674/2008-3, от 29.08.2008 по делу № А27-4672/200В-3. от 29.08.2008 по делу № А27-4673/200В-3
Поддержание кредитовых оборотов по расчетным счетам
Ограничение по осуществлению финансовых операций по расчетным счетам заемщика не относится к кредитным обязательствам и направлено на ограничение свободы заемщика в выборе контрагентов по обслуживанию банковских счетов. Данный пункт договора устанавливает ответственность (неустойку] за вступление коммерческой организации в гражданско-правовые отношения с иными банками, что противоречит нормам права Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 23.01.2006 по делу № А25-651/2005-8, от GB.10.2010 по делу № А53-26996/2009, от 13.11.2010 по делу № А53-9В85/2010, от 19.11.2010 по делу № А53-9887/2010. от 22,02.2011 по делу № А32-20387/2009, от 09.09.2011 по делу № А53-26703/2010. Постановления 15-го ААС от 06.12.2010 по делу № А53-7329/2010. от 0В.12.2010 по делу № А53-9890/2010, от 13.12.2010 по депу № А53-9В8В/2010, от 16.12.2010 по делу № А53-98В9/2010, от 28,12.2010 по делу № А53-988Б/2010. Решения АС Краснодарского края от 02.05.2007 по делу № А32-2771/2007-55/15, от 19.12.2011 по делу №А32-17131/2011, от 10.01,2012 по делу № АЭ2-1Б017/2011 и от 10.01.2012 по делу № А32-17133/2011, АС Ростовской области от 08.07.2011 по делу № А53-1868/2011, от 12.10,2011 по делу № А53-В890/2011. АС Карачаево-Черкесской Республики от 12.09.2011 по делу № А25-1260/2011
Условия договора недействительны в силу противоречия закону, поскольку в соответствии с п. 3 ст. ЗОВ ГК РФ обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц). Справочно. Ковенант содержал обязанность заемщика обеспечить поступление средств в указанном объеме на счета организаций, входящих в группу компаний Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 29.07.2010 по делу № А53-27857/2009, от 13.0В.20Ю по делу № А53-17265/2009, от 22.02.2011 по делу № А53-17264/2009 [подтверждены определениями об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ от 24,11.2010 № ВАС-15743/10, от 14.12,2010 № ВАС-16745/10, от 30.06.2011 № ВАС-7790Л1)
! Обязательство заемщика не привлекать без предварительного согласования с банком кредиты в других банках
Данное условие не относится к кредитному обязательству и фактически направлено на отказ хозяйствующего субъекта в выборе источников привлечения финансовых ресурсов Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.10.2010 по делу № А46-1254/2010
Предоставление в залог имущества в определенный срок
Указанные условия кредитного договора не могут расцениваться как предварительный договор залога, поскольку не соблюдены требования к его содержанию и регистрации (не идентифицирован в достаточной мере предмет залога, не содержится его оценки, не указано право, в силу которого данное имущество принадлежит залогодателю, и т.д.) Решения АС Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 20.07.2010 по делу № А75-5788/2010, АС Тульской области от 02.11.2010 по делу № АБ8-5826/10. Постановления 5-го ААС от 13.02.2009 по делу № А24-28Б5/2008, ФАС СевероКавказского округа от 08.10.2010 по делу № А53-26996/2009, ФАС Волго-Вятского округа от 08.11.2010 по делу № А29-12130/2009,19-го ААС от 30.05.2011 по делу № А08-6729/2010-2В
Abstract. Many years the Russian banks actively adopted at the foreign colleagues such popular too! in the West, as covenants. Was considered, that their presence in credit contracts sets to borrowers the minimal standards of behaviour and essentially raises probability of duly repayment of loans. However, when in 2008-2009 defaults of clients have got the mass character, many covenants have not worked, as banks could not prove their legitimacy in court. In article attempt to estimate the current level of development credit covenants in Russia is undertaken and to understand the reasons of absence at them full judicial protection,
Keywords. Credit covenant, event of a default, judiciary practice, credit risk
Ключевые слова. Кредитный ковенант, событие дефопта, судебная практика, кредитный риск
Окончание таблицы 1
Договор залога, как обеспечительный, акцессорный договор, не относится к категории гражданско-правовых договоров, указанных 8 п. 1 ст. 429 ГК РФ, что исключает возможность заключения договора залога в форме предварительного договора либо включения условий об обязательное™ его заключения в кредитный договор Решение АС Томской области от 20.05.2009 по делу № А67-1766/09
Предоставление поручительства определенных лиц
Заемщик не может неста ответственность за действия третьих лиц, которые на равных началах свободны в установлении своих обязанностей и прав по отношению к банку Постановление ФАС Поволжского округа от 07.05.2007 по делу № А55-3740/06-18
1 АС - арбитражный суд, ААС - арбитражный аппеляционный суд, ФАС - федеральный арбитражный суд.
Подведем итоги данного исследования.
1. Безусловную судебную поддержку получают только стандартные ковенанты, предусматривающие право банка на досрочное взыскание кредита при наступлении событий, очевидно свидетельствующих о высокой вероятности невозврата кредита (табл. 2).
Однако такое событие дефолта, как существенное ухудшение финансового положения заемщика, - единственный из стандартных ковенантов, который имеет
отрицательную судебную практику. Причина не в оспаривании непосредственно ковенанта, а в том, что банкам каждый раз приходится доказывать существенность изменения финансового положения заемщика. При этом конкретные показатели, по которым оценивается финансовое положение, в кредитном договоре не указываются, ч
Для дальнейшего прочтения статьи необходимо приобрести полный текст. Статьи высылаются в формате PDF на указанную при оплате почту. Время доставки составляет менее 10 минут. Стоимость одной статьи — 150 рублей.