Ключевые драйверы международного санкционного комплаенса (Шалимова М.А.)
Почему международный санкционный комплаенс становится существенным звеном в работе комплаенс-подразделения? Достаточно проанализировать режим международных санкций, установленных США и ЕС, чтобы ответить на этот вопрос. Требования режима носят экстратерриториальный характер, поэтому международный санкционный комплаенс необходим при взаимодействии с иностранными регуляторами, потенциальными международными инвесторами, контрагентами и другими международными стейкхолдерами, чтобы минимизировать репутационные и финансовые риски.
Одной из самых больших проблем, с которыми приходится сталкиваться организации, предоставляющей финансовые услуги, является ее обязанность соблюсти в своей деятельности все требования действующего законодательства и нормативно-правовые обязательства <1>. При этом следует отметить, что международный санкционный комплаенс выходит далеко за пределы законодательства конкретной страны, так как требования режима глобальных санкций имеют глобальное и экстратерриториальное применение.--------------------------------<1> Essential strategies for Financial Service Compliance. Annie Mills, 2008.
Санкции США
Управление по контролю за иностранными активами (OFAC) 16 июля 2014 г. расширило список санкций, связанных с событиями в Украине и направленных на Россию и крупнейшие российские компании. Это первые секторальные санкции, введенные в рамках Указания N 13662 (Executive Order 13662), в соответствии с которым руководитель Казначейства США г-н Лью вправе применять санкции к компаниям, действующим в определенном секторе экономики России <2>.--------------------------------<2> http://www.treasury.gov/resource-center/sanctions/ofac-enforcement/pages/20140716.aspx.
Согласно таким полномочиям санкции были введены против двух российских банков (Газпромбанка и Внешэкономбанка (ВЭБ)) и двух энергетических компаний (Роснефти и ОАО "НОВАТЭК"). Они были внесены в Секторальный список (Sectoral Sanctions Identifications List, SSIL), что не подразумевает блокировку и заморозку их активов, находящихся в США, но вводит запрет на получение кредитов через американские финансовые институты на срок более чем 90 дней с даты выхода вышеназванного Указания.В соответствии с Директивой 1 Секторального списка для американских резидентов или любых лиц, находящихся на территории США, введен запрет на финансирование или заключение новых сделок долгового финансирования на срок 90 и более дней. В разъяснениях Q & A, размещенных на сайте Управления по контролю за иностранными активами (Office of Foreign Assets Control, OFAC) 28 июля 2014 г. <1>, было указано, что заключение соглашений краткосрочного финансирования с периодом погашения 90 или менее дней, вступивших в силу до 16 июля 2014 г., допускается. При этом переговоры по соглашениям о краткосрочном финансировании или изменению условий уже заключенных соглашений после 16 июля 2014 г. будут рассматриваться как запрещенное продление кредита или запрещенные действия, даже если само кредитное соглашение или договор займа были заключены до указанной даты.--------------------------------<1> http://www.treasury.gov/resource-center/faqs/Sanctions/Pages/ques_index.aspx#sectoral.
В соответствии с Директивой 2 Секторального списка для любых американских лиц введен запрет на заключение новых сделок долгового финансирования с Роснефтью и компанией НОВАТЭК. Следует отметить, что секторальные санкции распространяются не только на сами компании, внесенные в Секторальный список (SSIL), но и на компании с долей прямого/косвенного владения санкционированными компаниями/организациями 50% и более.Как следует из разъяснений Управления по контролю за иностранными активами (OFAC) Казначейства США от 13 августа 2014 г., было пересмотрено и существенно расширено применяемое им "правило 50%": если одному или нескольким лицам, включенным в список лиц особых категорий (SDN), фактически являющимся "черным списком", принадлежит 50% и более юридического лица, то такое юридическое лицо автоматически становится санкционированным.Данное правило распространяется на все американские компании и их дочерние предприятия, фонды прямых инвестиций, находящиеся под управлением американских компаний, а также на граждан и постоянных резидентов США. Правило распространяется на все виды санкций, как блокирующих, так и секторальных. В целом расширение толкования "правила 50%" увеличит нагрузку на комплаенс-подразделения, в первую очередь американские компании и их дочерние компании, а также на американских должностных лиц (директоров, членов правления) при заключении ими сделок или совершении определенных инвестиций в компании, которые могут прямо или косвенно принадлежать санкционированным физическим или юридическим лицам.Пересмотрено и правило, в соответствии с которым ведутся дела с санкционированными лицами не от своего имени. В разъяснениях указано, что не допускается ведение дел американскими лицами с санкционированным лицом, даже если оно выступает от имени несанкционированной компании. То есть если должностное лицо или директор несанкционированной компании сами являются санкционированным лицом, то любая американская компания не вправе заключать с такой компанией договор, который от имени компании подписывает санкционированное физическое лицо.Следует обратить внимание, что определенные виды сделок с санкционированными компаниями и их дочерними обществами не подпадают под запрещенные действия, в частности:- сделки по старым долговым обязательствам, возникшим до 16 июля 2014 г.;- сделки, связанные с краткосрочным финансированием сроком до 90 дней;- сделки, связанные с акциями и облигациями, выпущенными до 16 июля 2014 г.;- любые корреспондентские отношения с санкционированными финансовыми институтами.Одновременно в рамках Указания N 13662 были введены блокирующие санкции путем включения в Список лиц особых категорий (SDN) восьми военно-промышленных компаний, трех российских правительственных должностных лиц, двух представителей Крыма и ДНР. В названный список были включены концерн "Алмаз-Антей", ОАО "Научно-производственная корпорация УралВагонЗавод", НПО "Машиностроение" и несколько структур госкорпорации "Ростех" (концерн "Калашников" (бывший "Ижмаш"), НПО "Созвездие", концерн "Радиоэлектронные технологии" (КРЭТ), НПО "Базальт" и ОАО "Конструкторское бюро приборостроения"), а также физические лица: Сергей Беседа, Александр Бородай, Сергей Неверов, Олег Савельев, Игорь Щеголев.Это означает, что с 16 июля 2014 г. любое американское лицо не вправе участвовать прямо или косвенно в любой сделке с внесенными в Список SDN физическими и юридическими лицами. Все активы данных физических и юридических лиц, находящиеся на территории США и под контролем любого американского лица, должны быть заморожены.29 июля 2014 г. OFAC расширило перечень секторальных санкций, включив туда дополнительно три российских государственных банка: ВТБ, Банк Москвы и Россельхозбанк. Таким образом, по состоянию на 29 июля 2014 г. в соответствии с Директивой 1 (финансовый сектор) Секторального списка там находились пять российских финансовых институтов: ВЭБ, Газпромбанк, ВТБ, Банк Москвы и Россельхозбанк.Включение в Секторальный список не предполагает блокировку активов, но устанавливает запрет для любых американских лиц на финансирование, в том числе путем предоставления новых заимствований на срок более 90 дней. При этом если юридическое лицо, внесенное в Секторальный список, или любая его дочерняя компания с долей владения 50% и более выпустили ценные бумаги с 16 июля 2014 г. или позднее, никакие американские лица (включая финансовые институты) не вправе осуществлять сделки с ценными бумагами данных лиц. Исключение составляют только ценные бумаги, выпущенные до 16 июля 2014 г. В соответствии с Директивой 2 (энергетический сектор) по состоянию на 29 июля в Список SDN были включены Роснефть и НОВАТЭК, что также предполагает запрет для любых американских лиц на финансирование этих российских компаний.Также с 29 июля 2014 г. в Список особых категорий лиц было включено ОАО "Объединенная Судостроительная Корпорация". Соответственно с 29 июля 2014 г. любое американское лицо не вправе участвовать в любой сделке с данной компанией. Любые активы компании, находящиеся прямо или косвенно на территории США или под контролером американского лица, могут быть заморожены.
Санкции Евросоюза
Наиболее значительные за историю ЕС санкционные ограничения, направленные на определенные сектора экономики России, были приняты 31 июля 2014 г. В частности, были приняты Решение Евросоюза (Council Decision 2014/512/CFSP) и Постановление Евросоюза (Council Regulation EU N 833/2014) (далее - Постановление ЕС N 833) о применении экономических санкций по отношению к России.В целом санкционный режим, установленный Европейским союзом, похож на установленный ранее санкционный режим США. Например, ЕС тоже ввел секторальные санкции по отношению к некоторым отраслям российской экономики. В их перечень попали банковская, энергетическая и оборонная отрасли экономики России. Так, в банковском секторе в Перечень санкционированных юридических лиц попали пять российских финансовых институтов: Сбербанк, ВТБ, Газпромбанк, ВЭБ и Россельхозбанк.Санкции вступили в силу с 1 августа и действуют до 31 июля 2015 г. При этом возможен пересмотр условий санкций через три месяца, то есть 31 октября 2014 г. Они распространяются на все дочерние общества с долей владения санкционированными финансовыми институтами более 50%, зарегистрированные в России или в офшорных зонах, но при этом не относятся к зарегистрированным на территории Евросоюза дочерним обществам данных финансовых институтов.Согласно Постановлению ЕС N 833 любому европейскому резиденту запрещается прямо или косвенно приобретать, продавать или содействовать в покупке или продаже еврооблигаций, акций или других финансовых инструментов со сроком погашения более 90 дней, выпущенных санкционированными финансовыми институтами. Данные санкции относятся только к новым сделкам с санкционированными банками. По сути, с 1 августа 2014 г. европейским компаниям и финансовым институтам запрещено предоставлять санкционированным финансовым институтам средне- и долгосрочное финансирование, то есть запрещены прямая или косвенная покупка, продажа, предоставление брокерских услуг или участие в выпусках или других сделках с первичными ценными бумагами и инструментами валютного рынка с длительностью обращения более 90 дней.Стоит обратить внимание на достаточно интересное положение, изложенное в ст. 6 Постановления ЕС N 833, которое ограничивает какую-либо ответственность европейских резидентов и содержит следующую оговорку: "Любые действия предприятий физических или юридических лиц, органов и организаций не будут приводить к какой-либо ответственности для них, если они не знали и не могли в разумных пределах подозревать, что их действия нарушают меры, изложенные в настоящем Постановлении ЕС".
Выводы
Принимая во внимание вероятное развитие дальнейших событий, можно смело утверждать, что актуальность и важность подразделения международного санкционного комплаенса будет увеличиваться. Их создание становится жизненной необходимостью наряду с выполнением законодательного требования о наличии подразделения ПОД/ФТ и работе с инсайдерами и инсайдерской информацией.
Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту: