Снятие с НДС-регистрации: теория и практика
Судебная практика, касающаяся оснований для аннулирования регистрации плательщика НДС, довольно разнообразна. В связи с этим ВАСУ в информационном письме от 02.08.2010 г. №1172/11/13-10 разъясняет свою позицию относительно некоторых «горячих» ситуаций. Давайте проанализируем.
Основания для аннулирования
Известным Законом №2275 1 был дополнен перечень оснований для аннулирования свидетельства плательщика НДС 2 , в связи с чем налоговики получили новые рычаги давления на плательщиков НДС.
Напомним, что в соответствии с п. 9.8 Закона о НДС регистрация плательщика НДС аннулируется по инициативе налоговых органов 3 , если:
«б) ликвидационная комиссия налогоплательщика, объявленного банкротом, заканчивает работу или налогоплательщик ликвидируется по собственному желанию или по решению суда (физическое лицо лишается статуса субъекта хозяйствования);
в) лицо, зарегистрированное в качестве налогоплательщика, регистрируется как плательщик единого налога или становится субъектом иных упрощенных систем налогообложения, которые определяют особый порядок начисления или уплаты налога на добавленную стоимость, отличный от установленных данным Законом, или освобождают такое лицо от уплаты данного налога по решению суда или по каким-либо иным причинам;
г) зарегистрированное в качестве налогоплательщика лицо избирает в соответствии с настоящим Законом специальный режим налогообложения по ставкам иным, нежели указанные в статье 6 и статье 8-1 настоящего Закона;
ґ) лицо, зарегистрированное в качестве налогоплательщика, не представляет налоговому органу декларацию по данному налогу в течение двенадцати последовательных налоговых месяцев или подает такую декларацию (налоговый расчет), которая (который) свидетельствует об отсутствии налогооблагаемых поставок в течение такого периода, а также в случаях, определенных законодательством относительно порядка регистрации субъектов хозяйствования;»,
а также: «д) учредительные документы лица, зарегистрированного в качестве налогоплательщика, по решению суда признаны недействительными;
е) в Едином государственном реестре юридических лиц и физических лиц — предпринимателей сделана запись об отсутствии юридического лица или физического лица по его местонахождению».
1 Закон Украины от 20.05.2010 г. №2275-VI «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины» (действует с 16.06.2010 г.).
2 Приведены в п. 9.8 Закона о НДС.
3 Решение об аннулировании оформляется актом формы №6-ПДВ (приложение 5 к Положению о регистрации плательщиков налога на добавленную стоимость, утвержденному приказом ГНАУ от 01.03.2000 г. №79).
В силу этого представляет интерес позиция судов, в частности ВАСУ, относительно применения указанной нормы на практике.
ВАСУ разъясняет
Распространенной практикой со стороны налоговиков является подача исковых требований об аннулировании НДС-регистрации в административные суды. По этому поводу ВАСУ резонно отмечает, что решение об аннулировании свидетельства плательщика НДС как по инициативе плательщика, так и по инициативе налогового органа, принимается налоговым органом. Именно поэтому административные суды не имеют права рассматривать исковые требования налоговых органов об аннулировании НДС-свидетельства.
ВАСУ подчеркивает, что судам следует отказывать в открытии производства по административному делу на основании п. 1 ч. 1 ст. 109 КАСУ 1 , а открытое производство по делу надлежит закрывать на основании п. 1 ч. 1 ст. 157 указанного Кодекса, «поскольку суд не может подменять собой компетентные государственные органы, уполномоченные на принятие соответствующего решения». Это следует учесть плательщикам, в отношении которых налоговики применяют такие действия. Кстати, стоит отметить, что это касается и судебных споров, когда судом признаются недействительными уставные документы предприятия, и одновременно с этим суд указывает также на аннулирование регистрации в качестве плательщика НДС.
1 Кодекс административного судопроизводства Украины от 06.07.2005 г. №2747-IV.
Относительно применения подпункта «ґ» п. 9.8 Закона о НДС ВАСУ (на основании определения термина «поставка товаров», приведенного в п. 1.4 данного Закона) делает вывод, что поставка — это разновидность налогооблагаемой операции, признаком которой является возникновение объекта налогообложения в результате ее осуществления. Именно поэтому в комментируемом письме ВАСУ берет сторону ГНАУ и не признает поступление товаров (в результате которого возникает налоговый кредит!) налогооблагаемой операцией. То есть если плательщик НДС отражал в декларациях в течение 12 последовательных месяцев только налоговый кредит в связи с приобретением товаров и услуг (или операции, не являющиеся объектом налогообложения) без налоговых обязательств, то суды не должны принимать во внимание осуществление таких операций в качестве подтверждения наличия налогооблагаемых поставок. А это, в свою очередь, может послужить основанием для принятия налоговым органом решения об аннулировании регистрации такого налогоплательщика.
Мы не можем согласиться с такой позицией, ведь довольно часто предприятия (например, строительные организации) в течение длительного времени могут нести расходы на приобретение (изготовление) материальных ресурсов, которые только в будущем смогут реализовать! Отметим также, что точки зрения судов по данному вопросу противоречивы, и ВАСУ (своим определением от 22.04.2010 г. по делу №К-8008/08) обязывает суды направлять такие дела на новое рассмотрение в суды первой инстанции.
Однако ВАСУ признает за лицами, НДС-свидетельство которых на основании подпунктов «а» и «г» п. 9.8 Закона о НДС было аннулировано, право на дальнейшую регистрацию в качестве плательщиков НДС. Вместе с тем подтверждает их право на обжалование решений об аннулировании предыдущей регистрации, если они считают соответствующее решение налогового органа противоправным. В связи с этим ВАСУ указывает, что признание судом решения органа ГНС об аннулировании регистрации противоправным приводит к следующим последствиям:
1) соответствующее решение налогового органа считается противоправным с момента его принятия;
2) оно не создает никаких правовых последствий (поэтому аннулированное свидетельство действует в течение всего времени с даты его выдачи);
3) если в указанный период налоговым органом одному и тому же лицу было выдано новое НДС-свидетельство, такое решение также является противоправным, ведь одно лицо может быть зарегистрировано плательщиком НДС только один раз. Однако это решение утрачивает силу с момента вступления в законную силу постановления суда, поэтому использование второго ИНН является правомерным при составлении налоговой отчетности, налоговых накладных и других документов, если эти действия совершены в период между аннулированием первой НДС-регистрации и вступлением в законную силу судебного решения о противоправности такого аннулирования.
В связи с этим ВАСУ требует от судов давать правовую оценку неправомерным действиям налоговых органов и защищать законные интересы лиц.
Относительно упомянутых в подпункте «в» п. 9.8 других причин для аннулирования свидетельства плательщика НДС ВАСУ указывает, что они касаются исключительно возможных оснований, по которым налогоплательщик освобождается от уплаты НДС. Ими могут быть судебное решение, нормативный либо иной акт компетентного органа, в результате которого плательщик НДС утрачивает обязанность по начислению и/или уплате данного налога. Вместе с тем ВАСУ отрицает возможность расширения на основании этой нормы толкования обстоятельств, по которым происходит аннулирование регистрации, по сравнению с теми, которые упомянуты в п. 9.8 Закона о НДС. В частности, нарушение налогоплательщиком правил налогового учета по НДС может послужить основанием для применения ответственности, предусмотренной данным Законом и другими законами по вопросам налогообложения, но не влечет за собой права налогового органа аннулировать НДС-свидетельство.
А если плательщик отсутствует по местонахождению?
Интересным будет также алгоритм отработки плательщиков НДС, отсутствующих по зарегистрированному местонахождению, с целью аннулирования регистрации плательщиков НДС (доведен до сведения органов ГНС на местах телеграммой ГНАУ от 09.07.2010 г. №13694/7/29-1017).
Итак, последовательность действий налоговиков будет следующей:
1) сначала формируются перечни плательщиков НДС, отсутствующих по зарегистрированному местонахождению;
2) готовятся запросы на установление местонахождения и передаются в налоговую милицию;
3) в случае неустановления местонахождения плательщика готовятся служебные записки о его отсутствии по местонахождению;
4) на их основании государственному регистратору направляется уведомление об отсутствии юридического лица по местонахождению 1 . В связи с этим напоминаем, что государственные регистраторы в данном случае руководствуются абз. 2 п. 12 и п. 14 ст. 19 Закона от 15.05.2003 г. 755-IV «О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц — предпринимателей»;
5) в случае получения от государственного регистратора сведений о внесении в единый госреестр записи об отсутствии плательщика НДС по зарегистрированному местонахождению в комиссии, образованные по распоряжению руководителя органа ГНС согласно Положению №79 2 , незамедлительно подаются предложения об аннулировании регистрации плательщика НДС.
1 Это форма №18-ОПП (приложение 17 к Порядку учета плательщиков налогов, сборов (обязательных платежей), утвержденному приказом ГНАУ от 19.02.98 г. №80).
2 Положение о регистрации плательщиков НДС, утвержденное приказом ГНАУ от 01.03.2000 г. №79.
Заключительное положение этой телеграммы является, по нашему мнению, наиболее актуальным и спорным, ведь оно может касаться как самих плательщиков, так и их контрагентов: органы ГНС в установленном порядке направляют в суд иски о признании недействительной записи о госрегистрации с момента регистрации, прекращении юридического лица и признании недействительным свидетельства плательщика НДС с момента его выдачи в отношении плательщиков, которые «задействованы в схемах минимизации налоговых обязательств по НДС и соответственно являются «выгодоформирующими» или «транспортирующими» субъектами хозяйствования». По нашему мнению, такие действия налоговых органов не найдут одобрения со стороны судей, ведь, как показывает приведенная выше практика ВАСУ, действия налоговиков должны соответствовать действующему законодательству, а не прописанным алгоритмам в телеграммах высшего налогового органа.
Наталия КУЦМИДА, «Дебет-Кредит»
Правила предоставления повышенной НСЛ Суть дела :: Чувство долга ГНА Украины в письмах от 05.05.2010 г. №8812/7/17-0717 и от 10.06.2010 г. №3606/г/17-0714 дала разъяснения относительно льгот по налогообложению доходов инвалидов. Проанализируем точку зрения налоговой.
Как миндоходов будет проверять ЕСВ № 48 (2.12.2013) :: Жизнь :: Чувство долга С октября этого года заработали изменения в части администратора ЕСВ: теперь этим взносом будет заниматься Миндоходов. В «ДК» №40/2013 мы уже анализировали основные изменения в данном вопросе, в частности то, что касается отчетности по ЕСВ и справок от ПФ.
Платежи в бюджет № 48 (2.12.2013) :: Жизнь :: Чувство долга Приказом №609 от 22.10.2013 г. Миндоходов утвердило новый порядок заполнения документов на перевод в случае уплаты (взыскания) налогов, сборов, таможенных платежей, единого взноса, осуществления бюджетного возмещения налога на добавленную стоимость, возвр.