Амнистия капиталов 2.0. Декларировать нельзя прятаться

19 февраля 2018 года Президентом был подписан пакет законов, продляющих деофшоризационную кампанию до конца первого квартала 2019 года. Перерыв между первой и второй волной деоффшоризации составил меньше трех месяцев, возможность в безналоговом режиме ликвидировать иностранные компании сохранялась до 01.01.2018. Одним из трех пакетных законов возобновлялось действие института амнистии капиталов. 1

Настоящая статья – попытка осуществить анализ механизма амнистии капиталов, но не в качестве отдельного самостоятельного явления, а в качестве системной составной части текущего налогового «ландшафта». Т.е. попытка связать вторую волну амнистии с иными актуальными институтами (трендами) налогового регулирования, такими как: международный автоматический обмен информацией по финансовым счетам, безналоговая ликвидация иностранных компаний, ужесточение требований к возможности применения льготных положений соглашений об избежании двойного налогообложения.

Цель прозаична: ответить на вопрос стоит ли амнистироваться.

Что такое «амнистия капиталов»

Федеральный закон от 08.06.2015 №140-ФЗ 2 (далее – «Закон»/ Закон «Об амнистии капиталов») не содержит определения термина амнистия капитала(ов) - это обиходное название набора правовых механизмов, закрепленных Законом и рядом иных НПА, например, КоАП и УПК. Впрочем, добровольное декларирование активов называет амнистией капиталов и сам Законодатель — в пояснительной записке к законопроекту. Основной целью амнистии является предоставление физическим лицам – налоговым резидентам РФ возможности раскрыть без неблагоприятных последствий в виде административного, налогового или уголовного преследования свое владение зарубежными активами: недвижимостью, денежными средствами на счетах в банках, ценными бумагами, владение которыми ранее было от фискальных органов сокрыто.

Амнистия капиталов распространяется на физических лиц: граждан РФ, иностранных граждан, а также лиц без гражданства. Действие амнистии не распространяется на юридические лица, структуры без образования юридического лица.

Технически процесс амнистирования осуществляется следующим образом. В период действия второй волны амнистии, а именно, с 01.03.2018 по 28.02.2019 налогоплательщик должен представить в любой налоговый орган (включая ФНС РФ) лично, либо через представителя, чьи полномочия удостоверены нотариусом, декларацию, заполненную по форме и в порядке, установленном приложениями 1 и 2 к Закону. Декларация (далее также «спецдекларация») должна быть представлена в двух экземплярах, с приложением документов, подтверждающих информацию, отраженную в декларации. К таким документам Закон относит:

нотариально заверенную копию каждого из договоров номинального владения имуществом. Такие документы представляются в том случае, если бенефициаром декларируется имущество, владение которым было скрыто за номинальным собственником;

иные документы, по мнению декларанта, подтверждающие сведения, указанные в декларации.

Документы, прилагаемые к спецдекларации, в обязательном порядке подлежат описи и должны быть оформлены на русском языке или иметь нотариально удостоверенный перевод.

В силу специфического порядка приема спецдекларации: проставление подписи представителя налогового органа на каждой странице, проставление печати с датой и временем принятия декларации (ст.11 Закона), обязанность, в случае необходимости, выдать письменный отказ в приеме декларации (ст.12 Закона) - подача удаленным способом, т.е. через личный кабинет налогоплательщика или по почте, невозможна.

Декларация может быть подана только один раз в ходе каждого их этапов амнистии (первый этап проходил с 01.07.2015 по 30.06.2016). Представление повторных или уточненных деклараций не допускается (в связи c этим, анализ раскрываемой информации должен быть скрупулезным). При этом не считается повторным предоставлением декларации представление декларации в ходе второго этапа амнистии в том случае, если декларация была представлена ранее в ходе первого этапа, т.е. декларант в данном случае вправе «дораскрыть» информацию, по той или иной причине не вошедшую в первую декларацию. Кроме того первая волна амнистии не предусматривала возможности раскрыть информацию о закрытых к дате подачи декларации зарубежных счетах. Т.е. риск привлечения к ответственности по таким счетам продолжал существовать. Данный недочет Законодателем исправлен и декларанты могут воспользоваться этим при подаче второй декларации (теперь осталось устранить невозможность в целях избежания штрафа представить данные по КИК, участие декларанта в которых на момнет подачи декларации прекращено - такой возможности текущий редакция закона не предусматривает).

Не считается повторным представлением декларации и ситуация, когда в приеме декларации было отказано налоговым органом в связи с несоблюдением требования к порядку оформления декларации или несоответствию описи реально представляемым документам (ст. ст.10,12 Закона). Однако необходимо учитывать, что сроки амнистии при отказе в приеме декларации со стороны налогового органа не продлеваются и являются общими. Т.е. подать спецдекларацию в случае отказа по техническим причинам можно будет также только до 28.02.2019.

Декларации и прилагаемые документы обрабатываются и хранятся централизовано ФНС РФ (с целью уменьшения количества «посредников» в лице сотрудников линейных инспекций при подаче декларации имеет смысл подавать ее непосредственно в ФНС РФ). На информацию, отраженную в составе декларации или в приложенных документах распространяется режим налоговой тайны.

Никакие государственные органы, помимо налоговых, не могут иметь доступ к сведениям, содержащимся в декларации. Такие сведения могут быть истребованы исключительно по запросу самого декларанта.

Необходимо учитывать, что в том случае, если декларантом при подаче декларации сообщаются сведения об открытых или закрытых до 01.01.2018 (для второй волны амнистии) счетах в иностранных банках, об открытии (закрытии) или изменении реквизитов которых необходимо было сообщать налоговому органу, и при этом такое уведомление не было осуществлено на дату предоставления декларации, декларанту необходимо по установленной форме осуществить соответствующее уведомление налоговых органов вместе с подачей спецдекларации. При этом налоговый орган обязан проставить соответствующую отметку об их принятии. Такие уведомления не будут считаться представленными с нарушением срока и не повлекут возникновения административной ответственности. Денежные средства, зачисленные на такие счета, проведенные валютные операции, будут считаться полученными (проведенными) без нарушения законодательства (п. 2,3 ст.7 Закона) вплоть до даты подачи спецдекларации. Аналогичное правило действуют и при раскрытии КИК, декларанту необходимо подать уведомление об участии в иностранной компании, а также уведомление о наличии контролируемой иностранной компании.

Какие объекты могут быть указаны в спецдекларации

В соответствии со ст.3 Закона, в декларации, по желанию декларанта, могут быть указаны следующие объекты:

Имущество, а именно: земельные участки, другие объекты недвижимости, транспортные средства, ценные бумаги (в том числе акции), доли участия и паи в уставных (складочных) капиталах организаций;

Контролируемые иностранные компании, в отношении которых декларант на дату подачи декларации, является контролирующим лицом. При этом необходимо учитывать, что декларирование контролируемых иностранных компаний в рамках амнистии осуществляется в том случае, если основание для признания иностранной компании (структуры без образования юридического лица) контролируемой не связаны с прямым участием физического лица в капитале путем владения акциями, долями или паями в уставных (складочных) капиталах таких компаний;

Счета (вклады) физического лица в банках, расположенных за пределами РФ (в том числе закрытые на дату предоставления декларации). Декларация содержит возможность амнистировать нарушения, связанные с непредставлением информации относительно открытия или изменения реквизитов счетов, по которым физические лица обязаны уведомлять налоговые органы на основании положений Закона «О валютном регулировании и валютном контроле» 3 ;

Счета (вклады), открытые в банках на имена номинальных собственников 4 , но в отношении которых физическое лицо - декларант выступает в качестве бенефициарного (фактического) владельца 5 .

При этом, важно подчеркнуть, что раскрывать источники происхождения активов не обязательно.

Закон предусматривает, что декларант в произвольной форме вправе, но не обязан, раскрыть информацию об источниках приобретения имущества или способах формирования источников приобретения имущества. Например, в качестве формирования источников приобретения имущества декларант может указать удачные инвестиции в ценные бумаги. Законом не предусмотрена проверка такого рода сведений, указанных лицом добровольно. Также может быть указана информация об источниках денежных средств, зачисленных на счета (вклады) декларанта, представлена информация и документы, подтверждающие права декларанта или номинального владельца в отношении объектов имущества, которые указаны в декларации. 6 При этом Законом прямо установлено, что предоставление гарантий, предусмотренных Законом в части освобождения от ответственности, не зависит от того, раскрыт ли источник происхождения капитала (п.9 ст.4 Закона).

Далее рассмотрим, какие гарантии предоставляет гражданам амнистия капиталов в отношении раскрытых объектов.

Гарантии

В качестве гарантий, предоставляемых Законом, предусмотрено, что при подаче декларации лицо освобождается от уголовной, налоговой и административной ответственности по ряду предусмотренных составов в случае выявления факта нарушения законодательства при:

приобретении, использовании, распоряжении имуществом или контролируемыми иностранными компаниями, информация о которых содержится в декларации;

при совершении валютных операций, зачислении средств на счета в банки, находящиеся вне территории РФ, информация о которых содержится в декларации.

Кроме непосредственно декларанта, от уголовной и административной ответственности освобождаются также физические лица, которые осуществляли организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в юридических лицах, при помощи (посредством) которых были получены или сформированы активы, отраженные в декларации.

Законом устанавливается, что факт предоставления декларации и документов, а также сведения, содержащиеся в декларации и документах, не могут быть использованы в качестве основания для возбуждения в отношении декларанта или номинального владельца уголовного дела, производства по делу об административном правонарушении или налоговом правонарушении, а также использованы в качестве доказательств по уголовному делу (п.3-4 ст.4 Закона). При этом сам же декларант вправе использовать декларацию в качестве доказательства в рамках уголовного или административного дела, в частности, с целью подтверждения необходимости прекращения преследования в связи с фактом добровольного декларирования имущества, по операциям с которым выявлены потенциальные нарушения законодательства.

Освобождение декларанта от ответственности осуществляется в части конкретного деяния (административного правонарушения) только в том случае, если на дату предоставления декларации в отношении лица:

не было возбуждено уголовное дело в связи с совершением преступления, освобождение от ответственности по которому предусматривает механизм амнистии;

не было начато производство по делу об административном правонарушении в связи с совершением правонарушения, освобождение от ответственности по которому предусматривает механизм амнистии;

не начато производство по делу о налоговом правонарушении, освобождение от ответственности по которому предоставляется в связи с подачей спецдекларации и (или) не была начата выездная налоговая проверка за соответствующий налоговый период.

Предоставленные гарантии не зависят от того факта, осуществил ли декларант полное или частичное раскрытие активов, а также осуществил ли он репатриацию активов в РФ (ст.6 Закона).

Гарантии предоставляются исключительно в пределах указанного в декларации имущества (КИК, счетов, операций по приобретению или распоряжению имуществом) и только в пределах стоимости активов. Гарантии распространяются с момента представления декларации в налоговые органы и предоставляются в отношении деяний, совершенных до 01.01.2018 в отношении второй волны амнистии (01.01.2015 в отношении первой волны амнистии).

Далее рассмотрим от каких конкретно составов деяний (правонарушений) защищает амнистия.

Освобождение от уголовной ответственности

В случае совершения декларантом до 01.01.2018 уголовно наказуемых деяний, предусмотренных рядом статей УК РФ, декларант освобождается от уголовной ответственности, если такие деяния связаны с активами и капиталом, указанными в декларации. Освобождаются от ответственности декларанты, совершившие деяния, связанные:

с приобретением (формированием источников приобретения);

использованием либо распоряжением имуществом и (или) контролируемыми иностранными компаниями, информация о которых содержится спецдекларации;

с открытием и (или) зачислением денежных средств на счета (вклады), информация о которых содержится в спецдекларации. 7

Освобождение от уголовной ответственности осуществляется по ряду составов преступлений в сфере экономической деятельности, а именно, деяния, связанные:

с нарушением валютного законодательства (ст.193 УК РФ);

уклонением от уплаты таможенных платежей (ст.194 УК РФ);

уклонением от уплаты налогов и сборов физическими лицами (ст.198 УК РФ), налогов, сборов и страховых взносов юридическими лицами (ст.199 УК РФ);

неисполнением обязанности налогового агента (ст.199.1 УК РФ);

сокрытием денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно быть произведено взыскание недоимки по налогам, сборам и страховым взносам (ст.199.2 УК РФ).

Важно также отметить, что освобождение от уголовной ответственности не связано с необходимостью возмещения ущерба, причиненного преступлением государству.

Полный перечень составов уголовноонаказуемых деяний, подлежащих амнистии, приведен в Таблице 1.

Освобождение от административной ответственности

Декларант освобождается от административной ответственности, в случае выявления факта нарушения административного законодательства при приобретении, использовании, распоряжении имуществом или КИК, информация о которых содержится в декларации, при совершении валютных операций и зачислении средств на счета, информация о которых содержится в декларации. Освобождение от ответственности происходит по административным составам в области финансов, налогов и сборов, страхования и рынка ценных бумаг. Ниже выборочно приведены некоторые амнистируемые составы:

грубое нарушение требований к бухгалтерскому учету, в том числе к бухгалтерской (финансовой) отчетности (ч.1 ст.15.11 КоАП РФ)

осуществление незаконных валютных операций (ч.1 ст.15.25 КоАП РФ)

непредставление резидентом в налоговый орган уведомления об открытии (закрытии) счета (вклада) или об изменении реквизитов счета (вклада) в банке, расположенном за пределами территории РФ (представление с нарушением срока или не по установленной форме) (ч.2, ч.2.1. ст.15.25 КоАП РФ);

нарушение валютным резидентом РФ правил репатриации валютной выручки (неполучение валютной выручки за внешнеторговый контракт) (ч.4 ст.15.25 КоАП РФ);

необеспечение валютным резидентом РФ получения в установленный срок на свои счета валюты по внешнеторговым контрактам, для которых предусматривается оформление паспорта сделки (ч.4.1. ст.15.25 КоАП РФ);

невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по возврату в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам в случае невыполнения условий внешнеторгового контракта (ч.5 ст.15.25 КоАП РФ);

нарушение установленных сроков представления форм учета и отчетности по валютным операциям (ч.6.1.- 6.3. ст.15.25 КоАП РФ).

Полный перечень амнистируемых составов административных правонарушений приведен в Таблице 2.

Освобождение от налоговой ответственности

Декларант освобождается от ответственности за налоговые правонарушения при условии, если эти правонарушения связаны с приобретением, использованием, распоряжением имуществом или КИК, информация о которых содержится в декларации, или с открытием и зачислением денежных средств на счета, информация о которых содержится в декларации. Освобождение от ответственности осуществляется по всем составам налоговых правонарушений.

Кроме того, декларант освобождается от обязанности погашения недоимки. В силу п.2.1. ст.45 НК РФ, взыскание налога не производится в случае неуплаты или неполной уплаты налога декларантом, признаваемым таковым в соответствии с Законом "Об амнистии капиталов", и (или) иным лицом, информация о котором содержится в специальной декларации.

Взыскание налога не производится, если обязанность по уплате такого налога возникла у декларанта и (или) иного лица до 01.01.2018 года в результате совершения операций, связанных с приобретением (формированием источников приобретения), использованием либо распоряжением имуществом (имущественными правами) и (или) контролируемыми иностранными компаниями, информация о которых содержится в специальной декларации, представленной в период с 01.03.2018 года по 28.02.2019 года, либо с открытием и (или) зачислением денежных средств на счета (вклады), информация о которых содержится в такой специальной декларации.

Однако необходимо учитывать, что освобождение от уплаты недоимки не распространяются на обязанность по уплате налогов, подлежащих уплате в отношении прибыли и (или) имущества КИК.

Не смотря на то, что это прямо в Законе не указано, по нашему мнение, в связи с невзысканием недоимки не будет подлежать взысканию и пени, так как пени представляют собой компенсацию потерь бюджета в связи с несвоевременным исполненеием обязанности по уплате налога. Если бюджет отказывается от самого налога, логично, что он отказывается и от компинсации потерь, связанных с несвоевременностью его упдаты. Таким образом в отношении налоговых доначислений, пени и штрафов, законом предусмтривается действительно полная амнистия.

Амнистироваться нельзя прятаться?

Рассмотрим доводы в пользу амнистии помимо гарантий, предоставляемых самим институтом амнистии.

Начиная с 2016 года, налоговая реальность начала стремительно и бесповоротно меняться. ФНС России в мае 2016 года подписала Многостороннее соглашение компетентных органов об автоматическом обмене информацией о финансовых счетах (MCAA CRS). Соглашение позволяет странам-участницам, включая Россию, в автоматическом режиме на ежегодной основе, без дополнительных условий, получать исчерпывающую финансовую информацию о своих налоговых резидентах – физических и юридических лицах. Поставщиками информации для налоговых органов будут являться финансовые институты в широком понимании данного термина: банки, доверительные управляющие, брокеры и даже страховые организации.

Для России международный обмен информацией о финансовых счетах заработает с 30 сентября 2018 года – к этой дате ФНС должна получить первые отчеты от стран-партнеров, а это означает, что в будущем российским налоговым органам потенциально может быть доступна информация о капиталах своих граждан и принадлежащих им открыто или скрыто компаний, находящихся во всех государствах – участниках, а это порядка 150 государств. На сегодняшний день 73 государства, среди которых и наиболее часто используемые оффшоры, такие как Кипр и Британские Виргинские острова, готовы предоставлять ФНС исчерпывающие данные об активах налоговых резидентов РФ, которыми такие лица владеют прямо или косвенно (через номинальных собственников).

Сводная информация о том, какие страны будут направлять в РФ информацию по финансовым счетам, за какой период и с какой даты приведена в таблице 3.

Шансы того, что информация о скрываемых вне территории РФ активах останется недоступной для российских налоговых органов в результате автообмена невысоки и, по нашему мнению, с каждым годом имплементации и тонкой настройки инструментария автообмена будут уменьшаться. Информация для автообмена будет предоставляться финансовыми институтами (в широком понимании термина: банки, управляющие, брокеры) в налоговые администрации собственных стран, после чего налоговые администрации стан-участниц соглашения будут осуществлять обоюдный (иногда односторонний обмен). Более подробно об автообмене можно прочесть здесь. При этом наиболее важно в автоматическом обмене то, что информация будет предоставляться российским фискальным органам не точечно и по запросу (как было раньше), а сплошным методом в автоматическом режиме обо всех резидентах РФ и всех выявленных финансовых активах. Это означает, что у российских налоговых органов будет достаточно информации для первичного анализа, которая, в случае необходимости, может быть уточнена в рамках обмена информацией по запросу.

Автообмен фискальной информацией, кроме прочего, будет осуществляться в отношении следующих счетов (банковских счетов, счетов депо), открытых в финансовых организациях:

в отношении счетов, принадлежащих физическим лицам – налоговым резидентам государства, с которым осуществляется обмен;

в отношении счетов, принадлежащих организациям, но контролируемым физическими лицами – налоговыми резидентами государства, с которым осуществляется обмен.

Т.е. российским налоговым органам иностранными коллегами будет предоставляться фактически готовая к использованию информация не только о наличии у лица, например, незадекларированных банковских счетов, но и информация о контролируемых иностранных компаний.

Следовательно, в случае наличия, например, незадекларированного банковского счета крайне высока будет вероятность получения штрафа в связи с нарушением валютного законодательства: до ста процентов сумм, зачисленных на незадекларированный счет. В случае предоставления страной-партнером информации о подконтрольной российскому налоговому резиденту иностранной компании, высока вероятность вменения штрафа за неуведомление налоговых органов о КИК и об участии в иностранной компании. При направлении детализированного запроса относительно источников происхождения сумм, зачисленных на счет в иностранном банке могут быть выявлены незадекларированы доходы: как результат – недоимка по НДФЛ, пени и штраф и, возможно, штраф в связи с несоблюдением валютного законодательства. Аналогичные доначисления налога могут быть результатом получения ФНС информации об операциях по счетам депо с финансовыми инструментами. Однако это очевидные вещи, лежащие на поверхности.

Более интересно следующее: потенциально автообмен может быть (и наверняка будет) использован ФНС для выявления целых иностранных корпоративных структур, расположенных в различных юрисдикциях и принадлежащих российским физическим лицам. Такие структуры, как нам кажется, будут легко выявляться посредством отслеживания платежей по банковским выпискам. Особенно будут бросаться в глаза пассивные выплаты, такие как роялти, проценты по займам. Такая аналитическая информация будет являться для налоговых органов крайне ценной при проведении выездных налоговых проверок российской части международных корпоративных структур.

В дополнение можно отметить следующее, 09.03.2018 ОЭСР осуществило публикацию модельных правил раскрытия (информации), которые обязывают адвокатов, бухгалтеров, финансовых советников, банки и иные организации, предоставляющие финансовые услуги, информировать налоговые органы о любых схемах, предпринимаемых их клиентами для избежания их идентификации в качестве налогового резидента определенной страны с целью избежания передачи информации в рамках автоматического обмена. Правила распространяются на страны-участницы MCAA CRS и должны быть инкорпорированы в национальное законодательство таких стран. Невыполнение требований о раскрытии информации должно повлечь санкции, которые должны быть установлены национальным законодательством. Технически, такие правила должны появиться и в РФ.

Таким образом можно прийти к выводу, что с введением автообмена вероятность раскрытия налоговыми органами незадекларированных активов существенно повышается. ОЭСР и развитые страны ведут постоянную борьбу за фискальную прозрачность и классические оффшоры вынуждены подчиняться, иначе они рискуют быть отброшенными на финансовую обочину. Утаивать шило в мешке становится все труднее.

7 июня 2017 года Россия подписала Многостороннюю конвенцию по реализации мер по противодействию размыванию налоговой базы и выводу прибыли в рамках Шага 15 Плана BEPS. Конвенция позволяет странам участницам одновременно внести изменения в заключенные ими ранее Соглашения об избежании двойного налогообложения. Изменения направлены в первую очередь на ужесточение требований, предъявляемым к лицам, желающим воспользоваться льготным режимом налогообложения, предусмотренным Соглашениями. Достаточно отметить, что в преамбуле Конвенции прямо отмечается необходимость обеспечения того, чтобы существующие соглашения об избежании двойного налогообложения толковались не создавая возможности для неналогообложения или пониженного налогообложения посредством избежания или уклонения от уплаты налогов, в том числе через использование резидентами третьих юрисдикций преимуществ соглашений, нацеленных на получение льгот, предусмотренных такими соглашениями. Практическое внедрение положений Конвенции, сделает использование привычных холдинговых структур, построенных, кроме прочего, на принципах скрытого владения бессмысленным.

Фактическое право на доход

Институт фактического права на доход (ФПД) по своему действию очень похож на действие MLI: основной его задачей является ограничение злоупотребления льготными положениями соглашений об избежании двойного налогообложения. Механизм действия — отказ в праве применения льготных ставок в отношении пассивных доходов в случае, если получателем дохода является кондуитная компания, фактически доходом не распоряжающаяся. Связка по выплате процентов в пользу кипрской компании с дальнейшим транзитом на БВО уже сейчас означает 100% вероятность доначислений плюс штраф 40%. Еще один удар по устаревшим корпоративным структурам, при этом амнистия капиталов — хороший шанс избавиться от таких структур и заодно от проблем, которые накопились в связи с их использованием.

Амнистироваться выгодно?

Во-первых, амнистия подразумевает освобождение от уголовной и административной ответственности по ряду правонарушений с довольно суровыми санкциями: от полного изъятия в виде штрафа средств в связи с нерепатриацией валютной выручки, до лишения свободы на срок до шести лет в случае неуплаты налога в особо крупном размере (более подробно в пункте 10 и таблицах). Налоговые правонарушения амнистируются в целом по всем составам, предусмотренным НК РФ, прощаются потенциальные недоимки. Такая индульгенция — уже сама по себе достаточно весомый довод в пользу декларирования скрытых активов.

Во-вторых, риски утечки информации, которых сильно опасались потенциальные декларанты в ходе первой волны амнистирования, не оправдались. Конфиденциальная информация относительно активов, представленная гражданами в ходе первой декларационной компании, не стала общедоступной: сведения не были разглашены налоговыми органами (по крайней мере нам случаи такого разглашения не известны), не были использованы налоговыми или правоохранительными органами в качестве репрессивных инструментов.

Так, в настоящее время нам известен только один судебный процесс, в рамках которого налогоплательщик ссылается на использование налоговым органом информации, содержавшейся в спецдекларации налогоплательщика, с целью инициации налоговой проверки. 8 По нашему субъективному мнению довод, приведенный налогоплательщиком в ходе обозначенного судебного разбирательства, надуман, нет никаких доказательств подтверждающих, что основанием для проверки послужили данные спецдекларации, а не показатели общества, отраженные в данных налогового учета (на чем настаивает налоговый орган).

В-третьих - налоговые преференции. Параллельно с принятием Федерального закона от 19.02.2018 N 33-ФЗ, вводящим в действие вторую волну амнистии капиталов 9 был принят и закон, продлевающий действие института безналоговой ликвидации до 01.03.2019. 10 Ранее НК РФ предусматривалось, что действие безналоговой ликвидации будет свернуто 01.01.2018.

В рамках безналоговой ликвидации в НК РФ были инкорпорированы механизмы, позволяющие налоговому резиденту РФ в безналоговом режиме получить на свое имя активы, ранее формально принадлежавшие номинальному собственнику, или принадлежавшие лицу не напрямую, а косвенно, например, через аффилированную иностранную компанию. Институт безналоговой ликвидации распространяется как на физических, так и на юридических лиц, однако, так как сейчас речь идет только о физических лицах (напомним, амнистия капиталов распространяется только на них), дальше ссылки будут на нормы в части НДФЛ.

Так, п.60 ст.217 НК РФ предусмотрено, что при ликвидации КИК доходы налогоплательщика, полученные в результате такой ликвидации не подлежат обложению НДФЛ: «(не подлежат обложению) доходы в денежной и (или) натуральной формах, полученные при ликвидации иностранной организации (прекращении (ликвидации) иностранной структуры без образования юридического лица), налогоплательщиком - акционером (участником, пайщиком, учредителем, контролирующим лицом иностранной организации или контролирующим лицом иностранной структуры без образования юридического лица), имеющим право на получение таких доходов, а также в виде материальной выгоды, полученной от приобретения ценных бумаг у такой иностранной организации (иностранной структуры без образования юридического лица) налогоплательщиком, указанным в настоящем абзаце, при одновременном соблюдении следующих условий…». При этом режим безналогового получения денежных средств был введен уже в ходе второй кампании по амнистии капиталов: ранее налогоплательщикам приходилось конвертировать денежные средства в ликвидные финансовые инструменты.

НК РФ также предусматривает механизм, в рамках которого при дальнейшей реализации имущества (имущественных прав) налогоплательщиком, получившим такое имущество или права в рамках безналоговой ликвидации, налогообложению будет подлежать только превышение стоимости реализации объекта над стоимостью учета объекта по данным ликвидированной КИК (на дату распределения ликвидационного остатка). Т.е. обложению будет подлежать только реальный доход (ст.41 НК РФ). Соответствующие имущественные вычеты предусмотрены п.2.1.,2.2. ст.220 НК РФ. В части реализации ценных бумаг льготы предусмотрены ст.214.1 НК РФ.

В целом НК РФ «настроен» таким образом, чтобы имущество и имущественные права, полученные налогоплательщиком в ходе ликвидации КИК при соблюдении формальных требований действительно не подлежали налогообложению. При этом льготы прописаны достаточно подробно и для множества различных сценариев использования или отчуждения имущества, так как механизм был отлажен Законодателем в ходе первой деофшоризационной волны.

Очевидно, что воспользоваться режимом безналоговой ликвидации (возможно не прибегая к амнистированию) - благо для бенефициаров, запутавшихся в сложных корпоративных структурах, которые возникали в течение предыдущего десятилетия, возможность сбросить баласт компаний, обремененных обязательствами, и которые не могут быть просто ликвидированы. Безналоговая ликвидация дает шанс начать владение активом открыто, на понятных основаниях, что особо ценно в настоящее время, когда сложные конструкции с выводом конечных доходов в офшорные юрисдикции используются только самыми отчаянными (или не следящими за тенденциями правоприменения).

Несмотря на то, что сама по себе амнистия капиталов не предусматривает обязательной репатриации активов (прямая норма Закона), институты безналоговой ликвидации и амнистии капиталов стоит воспринимать как две основные составляющие деофшоризационной компании, так как не многие решились бы в безналоговом режиме репатриировать активы для того, чтобы подпасть затем под уголовное преследование.

Ложка дегтя в бочке меда

Конечно амнистирование капитала будет порождать обязательства, связанные с открытым владением имуществом, такие как необходимость подачи различных уведомлений, налоговых деклараций и, естественно, уплата налогов в РФ.

Так, в случае, если вами будет задекларирован счет в иностранном банке, Вам будет необходимо:

до 1 июня года, следующего за отчетным годом, предоставлять отчеты о движении денежных средств;

декларировать и облагать налогом доходы, зачисленные на данный счет;

соблюдать все требования законодательства о валютном контроле.

В случае, если Вами будет задекларирована контролируемая иностранная компания, Вам будет необходимо:

подать уведомление об участии (прекращении участия, изменения доли участия) в иностранной компании;

до 20 марта года, следующего за годом, в котором должна быть учтена прибыль КИК, ежегодно подавать уведомление о контролируемой иностранной компании;

учитывать нераспределенную прибыть КИК в составе дохода, облагаемого НДФЛ и подавать декларацию по НДФЛ в отношении прибыли КИК.

В случае декларирования ценных бумаг (долей участия в организациях):

декларировать доход, полученный по данным бумагам или от участия в капитале компаний

В случае, если Вами будут задекларированы недвижимое имущество и транспортные средства:

декларировать доход, связанный с владением таким имуществом (в случае наличия дохода)

Подводя итоги

Как нам кажется, амнистия капиталов является достаточно удобным и выгодным инструментом реструктуризации устаревших моделей владения активами, которые утратили свое значение в связи с развитием налогового администрирования и доступностью для российских налоговых органов данных и сведений, конфиденциальность которых еще недавно считалась незыблемой.

Безусловно, переход к новым открытым моделям владения активами с экономической точки зрения является более затратным, однако, нужно просто уяснить, что «так как раньше» уже не будет и принять личное решение воспользоваться механизмом, предоставленным государством или проигнорировать его. Одно можно утверждать точно, третьего шанса не будет.

Таблица 1 «амнистируемые уголовные составы»

Статья УК РФ

Нарушение требований валютного законодательства о репатриации валютной выручки в крупном размере свыше 9 млн. руб.

штраф 200 000 – 500 000 руб.

принудительные работы на срок до 3 лет

лишение свободы на срок до 3 лет

Нарушение требований валютного законодательства о репатриации валютной выручки в крупном в особо крупном размере свыше 45 млн. руб.

лишение свободы на срок до 5 лет со штрафом до 1 млн. руб. либо без штрафа

Уклонение от уплаты таможенных платежей в крупном размере свыше 2 млн. руб.

штраф 100 000 – 500 000 руб.

обязательные работы до 480 часов

принудительные работы до 2 лет

лишением свободы до 2 лет

Уклонение от уплаты таможенных платежей в особо крупном размере (свыше 6 млн. руб.)

Штраф 300 000 – 500 000 руб.

принудительные работы до 5 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет или без такового,

лишение свободы до 5 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет или без такового.

Уклонение физического лица от уплаты налогов и сборов в крупном размере 11

штраф 100 000 – 400 000 руб.

принудительные работы до 1 года

арест до 6 месяцев

лишение свободы на срок до 1 года

Уклонение физического лица от уплаты налогов и сборов в особо крупном размере 12

Штраф 200 000 – 500 000 руб.

принудительные работы до 3 лет

лишение свободы до 3 лет

Уклонение от уплаты налогов, сборов и страховых взносов, подлежащих уплате организацией в крупном размере 13

Штраф 100 000 – 300 000 руб.

принудительные работы до 2 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет или без такового

арест до 6 месяцев

лишение свободы до 2 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет или без такового.

Уклонение от уплаты налогов, сборов и страховых взносов, подлежащих уплате организацией в особо крупном размере 14

Штраф 200 000 – 500 000 руб.

принудительные работы до 5 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет или без такового

лишение свободы до 6 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет или без такового

Неисполнение обязанностей налогового агента в крупном размере 15

Штраф 100 000 – 300 000 руб.

арест до 6 месяцев

Неисполнение обязанностей налогового агента в особо крупном размере 16

Штраф 200 000 – 500 000 руб.

лишение свободы до 6 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет или без такового.

Сокрытие денежных средств либо имущества организации или ИП, за счет которых

должно быть произведено взыскание недоимки по налогам, сборам и страховым взносам в крупном размере 17

Штраф 200 000 – 500 000 руб.

принудительные работы до 3 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет или без такового

лишение свободы до 3 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет или без такового

Сокрытие денежных средств либо имущества организации или ИП, за счет которых

должно быть произведено взыскание недоимки по налогам, сборам и страховым взносам в особо крупном размере 18

Штраф 500 000 – 2 000 000 руб.

лишение свободы до 7 лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью до 3 лет или без такового

Таблица 2 «Амнистируемые административные составы»

Статья КоАП РФ

Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве ИП или организации

Административный штраф 500 – 2 000 руб.

Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения, лицензии, если такое разрешение, лицензия обязательны

на граждан 2 000 – 2 500 руб.;

на должностных лиц – 4 000 – 5 000 руб.;

на юридических лиц – 40 000 – 50 000 руб.

Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией)

на граждан 1 500 – 2 000 руб.;

на должностных лиц 3 000 – 4 000 руб.; на юридических лиц – 30 000 – 40 000 руб.

Осуществление предпринимательской деятельности с грубым 20 нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией)

на ИП – 4 000 – 8 000 руб.

Административное приостановление деятельности до 90 суток;

на должностных лиц – 5 000 – 10 000 руб.;

на юридических лиц – 100 000 – 200 000 руб.

административное приостановление деятельности до 90 суток.

Нарушение порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций: осуществление расчетов наличными деньгами с другими организациями сверх установленных размеров, неоприходование в кассу наличных денег, несоблюдение порядка хранения свободных наличных денег, накопление в кассе наличных денег сверх лимитов 21

Административный штраф на должностных лиц 4 000 – 5 000 руб.; на юридических лиц - от 40 000 – 50 000 руб.

Нарушение платежными агентами, банковскими платежными агентами и банковскими платежными субагентами, обязанностей по сдаче в кредитную организацию полученных от плательщиков при приеме платежей наличных денег для зачисления в полном объеме на свой специальный банковский счет (счета); неиспользование платежными агентами, поставщиками, банковскими платежными агентами, банковскими платежными субагентами специальных банковских счетов для осуществления соответствующих расчетов.

Административный штраф на должностных лиц 4 000 – 5 000 руб.; на юридических лиц - от 40 000 – 50 000 руб.

Нарушение установленного срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе

административный штраф на должностных лиц 500 – 1000 руб.

Нарушение установленного срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе, сопряженное с ведением деятельности без постановки на учет в налоговом органе

Административный штраф на должностных лиц 1 2 000 – 3 000 руб.

Нарушение установленного срока представления в налоговый орган информации об открытии или о закрытии счета в банке или иной кредитной организации

административный штраф на должностных лиц 1 000– 2 000 руб.

Нарушение установленных законодательством о налогах и сборах сроков представления налоговой декларации (расчета по страховым взносам) в налоговый орган по месту учета

административный штраф на должностных лиц 300 – 500 руб.

Непредставление в установленный срок либо отказ от представления в налоговые органы, таможенные органы оформленных в установленном порядке документов и (или) иных сведений, необходимых для осуществления налогового контроля; представление таких сведений в неполном объеме или в искаженном виде

на граждан 100 – 300 руб.;

на должностных лиц – 300 – 500 руб.

Нарушение должностным лицом государственного органа, органа местного самоуправления, организации либо дип.представительства или консульского учреждения либо нотариусом предусмотренных законодательством РФ о налогах и сборах сроков представления (сообщения) сведений в налоговые органы, связанных с учетом организаций и физических лиц, либо представление таких сведений в неполном объеме или в искаженном виде

Административный штраф 500 – 1000 руб.

Грубое нарушение требований к бухгалтерскому учету, в том числе к бухгалтерской (финансовой) отчетности

на должностных лиц 5 000 – 10 000 руб.

Повторное совершение административного правонарушения ч.1 ст. 15.11

на должностных лиц 10 000 – 20 000 руб.

Дисквалификация от 1 года до 2 лет

Осуществление незаконных валютных операций

Административный штраф на граждан, должностных лиц и юридических лиц от 3/4 до 1 размера суммы незаконной валютной операции

Представление резидентом в налоговый орган с нарушением установленного срока и (или) не по установленной форме уведомления об открытии (закрытии) счета (вклада) или об изменении реквизитов счета (вклада) в банке, расположенном за пределами территории РФ

на граждан 1 000 – 1 500 руб.;

на должностных лиц – 5 000 – 10 000 руб.;

на юридических лиц – 50 000 – 100 000 руб.

Непредставление резидентом в налоговый орган уведомления об открытии (закрытии) счета (вклада) или об изменении реквизитов счета (вклада) в банке, расположенном за пределами территории РФ

на граждан 4 000 – 5 000 руб.;

на должностных лиц - от 40 000 – 50 000 руб.;

на юридических лиц - от 800 000 – 1 000 000 руб.

Нарушение валютным резидентом РФ правил репатриации валютной выручки (неполучение валютной выручки за внешнеторговый контракт)

на должностных лиц и юридических лиц – 1/150 ставки рефинансирования Банка России от суммы денежных средств, зачисленных на счета в уполномоченных банках с нарушением срока, за каждый день просрочки зачисления таких денежных средств и (или) в размере от ¾ до 1 размера суммы денежных средств, не зачисленных на счета в уполномоченных банках

Необеспечение валютным резидентом РФ получения в установленный срок на свои счета валюты по внешнеторговым контрактам, для которых предусматривается оформление паспорта сделки

на должностных лиц 4 000 – 5 000 руб.;

на юридических лиц – 40 000 – 50 000 руб.

Невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по возврату в РФ денежных средств, уплаченных нерезидентам в случае невыполнения условий внешнеторгового контракта

на должностных лиц и юридических лиц - 1/150 ставки рефинансирования Банка России от суммы денежных средств, возвращенных в РФ с нарушением установленного срока, за каждый день просрочки возврата таких денег и (или) в размере от ¾ до 1 размера суммы денежных средств, не возвращенных в Россию

Несоблюдение установленных валютным законодательством правил учета и отчетности по валютным операциям

на граждан 2 000 – 3 000 руб.;

на должностных лиц 4 000 – 5 000 руб.;

на юридических лиц - от 40 000 – 50 000 руб.

Нарушение установленных сроков представления форм учета и отчетности по валютным операциям не более чем на 10 дней

на граждан 300 -500 руб.;

на должностных лиц 500 – 1000 руб.;

на юридических лиц – 5 000 – 15 000 руб.

Нарушение установленных сроков представления форм учета и отчетности по валютным операциям более чем на 10, но не более чем на 30 дней

на граждан 1000 – 1 500 руб.;

на должностных лиц 2 000 – 3 000 руб.;

на юридических лиц – 20 000 – 30 000 руб.

Нарушение установленных сроков представления форм учета и отчетности по валютным операциям более чем на 30 дней

на граждан 2 500 – 3 000 руб.;

на должностных лиц 4 000 – 5 000 руб.;

на юридических лиц - 40 000 – 50 000 руб.

Повторное несоблюдение установленных валютным законодательством правил учета и отчетности по валютным операциям

на граждан 10 000 руб.;

на должностных лиц 12 000 – 15 000 руб.;

на юридических лиц – 120 000 – 150 000 руб.

Повторное несоблюдении установленного порядка представления отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в банках за пределами территории РФ и (или) подтверждающих банковских документов

на граждан 20 000 руб.;

на должностных лиц 30 000 – 40 000 руб.;

на юридических лиц – 400 000 – 600 000 руб.

Таблица 3 «автоматический обмен информацией по финансовым счетам»

Россия будет получать информацию по CRS-репортам (в рамках автоматического обмена финансовой (налоговой) информацией) от следующих юрисдикций:

Дата обмена информацией (период, за который предоставляется информация)

до 30 сентября 2018 г. (в отношении налоговых периодов, начинающихся с 1 января 2017 г.)

British Virgin Islands (Британские Виргинские острова)

до 30 сентября 2018 г. (в отношении налоговых периодов, начинающихся с 1 января 2017 г.)

Cayman Islands (острова Кайман)

до 30 сентября 2018 г. (в отношении налоговых периодов, начинающихся с 1 января 2017 г.)

Cook Islands (острова Кука)

до 30 сентября 2020 г. (в отношении налоговых периодов, начинающихся с 1 января 2019 г.)

Costa Rica (Коста Рика)

до 30 сентября 2018 г. (в отношении налоговых периодов, начинающихся с 1 января 2017 г.)

📎📎📎📎📎📎📎📎📎📎